Отказ от опциона в гк

Статья 429.2. Опцион на заключение договора


1. В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями.

Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон.2.

Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон.2. В случае, когда опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев.3.

Если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта.4. Опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению.Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты.5. Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.6.

Опцион на заключение договора может быть включен в другое соглашение, если иное не вытекает из существа такого соглашения.7. Права по опциону на заключение договора могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением или не вытекает из его существа.8. Особенности отдельных видов опционов на заключение договора могут быть установлены законом.

Комментарий к Ст. 429.3 Гражданского кодекса РФ

1. О сходстве и различиях опционного договора и опциона на заключение договора см. комментарий к ст. 429.2 ГК РФ.

2. Правовая конструкция опционного договора заключается в следующем: 1) по опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество).

За право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму; 2) опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств; 3) условие о возмездности опционного договора действует при условии, если: а) опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, не предусмотрена его безвозмездность; б) либо если заключение такого договора не обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон; 4) если управомоченная сторона не заявит свое требование в установленный опционным договором срок, то этот договор прекращается; 5) при прекращении опционного договора платеж, внесенный в качестве платы за право заявить требование по опционному договору, возврату не подлежит, если иное не предусмотрено опционным договором.

3. Особенности отдельных видов опционных договоров могут быть установлены законом или в установленном им порядке. С появлением второго опциона, по мнению А.Г. Карапетова, в ГК РФ появляется «своего рода «опционный плюрализм».

Кодифицированы обе наиболее типичные конструкции оформления опциона. Жизнь покажет, какая конструкция окажется более популярной и удобной.

Так что такое решение в принципе можно считать разумным: стороны могут сами решить, какой из вариантов им лучше подходит» .

При этом указанный автор отмечает существенный недостаток закрепленных в ГК РФ опционных конструкций — близость (до степени смешения) их названий, которая может породить много проблем в коммуникациях.

«Судам иногда придется путем толкования выявлять природу договора как опциона на заключение договора или опционного договора» , — уточняет А.Г. Карапетов, и с его позицией трудно не согласиться. ——————————— См. подробнее: Карапетов А.Г. Новые договорные конструкции в ГК РФ: абонентский договор и опционы.

подробнее: Карапетов А.Г. Новые договорные конструкции в ГК РФ: абонентский договор и опционы. URL: m-logos.ru/img/Tezis_Karapetov_09042015.pdf.

Там же.

Компенсация за реализацию права на односторонний отказ в рамках ст. 310 ГК РФ

Коллеги, по смыслу статьи 310 ГК РФ обязанность по выплате указанной в нем денежной суммы возникает у соответствующей стороны в результате осуществления права на односторонний отказ от исполнения обязательства.

Если иное не предусмотрено законом или договором, с момента осуществления такого отказа первоначальное обязательство прекращается или изменяется и возникает обязательство по выплате определенной денежной суммы. Пленум ВС РФ в проекте постановления указал на то, что если будет доказано очевидное несоответствие размера этой денежной суммы неблагоприятным последствиям, вызванным отказом от исполнения обязательства или изменением его условий, а также будет установлено заведомо недобросовестное осуществление права требовать ее уплаты в этом размере, то в таком исключительном случае суд вправе отказать в ее взыскании полностью или частично.

Полагаю, чтобы норма закона была применима, а в суде была возможность взыскать денежные средства за право на отказ, в договоре необходимо: 1) Четко и конкретно закрепить право отказа от исполнения обязательств по договору и определить размер денежной суммы за такой отказ.

Если в договоре не будет прямо указано на право одной стороны отказаться за денежную сумму от исполнения обязательств по договору, то нормы договора, которые устаналивают обязательство стороны договора заплатить штраф либо кмпенсацию за отказ от исполнения обязательств по договору нельзя квалифировать как прямое установление в договоре права на отказ, хотя стороны ковсвенно это предполагают, прописывая такие положения.

2) Можно ли норму о платном праве за отказ от исполнения обязательств по договору закрепить в соглашении об Опицоне на заключение договора поставки?! Применение такого подхода позволило бы заказчику в случае отказа поставщика (равно уколнения от заключения договора), заключившего Опцион на заключение договора поставки товара взыскать с поставщика денежную компесацию согласно ГК РФ.

Взыскание неустойки за отказ от заключения договора поставки, прдусмотренной в соглашении об Опицоне маловероятно, так как суды существенно уменьшают размеры неустойки по сделкам, а по Опционам возможно вообще не взыщут. Некоторые рассуждения: Полагаю, что Опцион на заключение договора поставки не может содержать право платного отказа от исполнения обязательств , так как в целом будет утрачен смысл нормы об Опционе ( ГК). Опицон направлен на гарантированное исполнение оферентом своих обяательств.

Вместе с тем, ни кто не застрахован от ситуации, что поставщик в силу каких-то своих причин уклонится , а равно не заключит договор поставки, тогда заказчик может (если предусмотрено) остаться только с правом на взыскание сомнительного ко взысканию штрафа. Получается, что платное право отказа от исполнения обязательств даже выгодно заказчику.

Прошу выразть свое мнение в части возможности закрепления в Опционе жизнеспособного механизма, который обяжет поставщика под гнетом компансаций либо штрафов реализовать условия Опицона.

Как было и как стало

Еще недавно в опцион на заключение договора могли быть включены следующие значения:

  1. Производный инструмент финансового вида, который применяется на торгах на бирже, согласно указанию ЦБ РФ «О видах производных финансовых инструментов» № 3565-У.
  2. Эмиссионная ЦБ, которая дает право на приобретение акций АО, выпустившего соответствующую ЦБ. Это осуществляется на основе ст.2 Закона «О рынке ценных бумаг» № 39-ФЗ.

Как выпуск, так и обращение опциона эмитента регламентируется действующим законодательством. Опцион эмитента не выдается по активу, за исключением акций эмитента.

Этот инструмент фактически не применялся в коммерческих целях.

Но опционный договор в виде производного инструмента финансового вида не может быть использован вне биржи.

Поэтому еще недавно внебиржевых опционов в стране попросту не было.В то же время российские бизнесмены, основывая свою позицию на принципе свободы соглашения, не раз пытались использовать опционы на заключение договора.

Судебная практика, в свою очередь, признавала их недействительными, потому что опцион почти во всех случаях – это сделка под потестативным условием в связи с возможностью использования которой сложилась отрицательная практика суда. Примерами соответствующих решений являются постановления ФАС Волго-Вятского округа №А28-10224/2004-284, ФАС Северо-Кавказского округа №Ф08-3832/2003 и другие.Суды нередко признавали опционы на заключение договора долевого участия предварительными соглашениями. Для обеих сторон это означало появление дополнительных рисков, которые связаны с толкованием (если приходилось обращаться в суд для урегулирования спорных вопросов).Однако в середине 2015 года, когда в ГК РФ были внесены изменения, ситуация изменилась.

В законе была зафиксирована возможность совершать сделки с условиями, которые зависят от сторон, подписавших соответствующий договор (то есть потестативные).

Помимо этого, были зафиксированы одновременно 2 механизма: это опцион на заключение договора и соответствующий договор. Они указаны в статьях 429.2 и 429.3 Гражданского кодекса.В статье изучим данные правовые механизмы, их сходные и отличительные черты, а также сравним их с абонентским договором как еще одним новым инструментом российского права.

Мы делили опцион: каких ошибок и как избежать

Мы им обещаем – обещаем,обещаем – обещаем, а им все мало!М.М.

ЖванецкийОпцион – как способ владения бизнесом (в том числе прикрытого), сравнительно молодой инструмент. И конечно же, все самые большие ошибки допускаются в молодом возрасте или из-за недостатка опыта.Более подробно вопросы опциона мы рассмотрим на 10 — 11 апреля в Москве.

Приходите, будет полезно!По своей правовой природе опцион — это соглашение о предоставлении права на заключение договора купли-продажи долей в ООО по средствам предоставления безотзывной оферты (предложения) на условиях, предусмотренных опционом (п.

1 ст. 429.2 ГК РФ). Естественно опцион – это возмездное соглашение, тут может быть плата или иное встречное представление.Цели опционных соглашений сугубо практические. Опционы позволяют бизнесменам и инвесторам более гибко управлять своими вложениями и корпоративным контролем. Например, инвесторы и кредитные организации, входящие в бизнес временно, получают эффективный и в теории гарантированный механизм выхода из компании по заранее известной цене.

Опционы могут использоваться для стратегических планов при покупке бизнеса.По сути это средство минимизации рисков приобретателя опциона, имеющего возможность в течение срока для акцепта оценить необходимость заключения основного договора с учетом конъюнктуры рынка и здравого смысла. Опционы применяются и в качестве способа внештатного прекращения участия одной из сторон в случае разногласий партнёров или нарушений, допущенных одним из них.Свою роль в заключении опционного соглашения на приобретение долей может сыграть и брак. Если предметом опционного соглашения является дарение доли, то даже возмездный опцион на его заключение, приобретенный в браке и за счет общих средств супругов, не будет считаться совместным имуществом супругов, поскольку сам по себе такой опцион не имеет имущественной ценности для супруга приобретателя, так как в результате акцепта дарения доля в уставном капитале будет принадлежать только акцептанту.

И конечно, опцион – способ прикрытого владения бизнесом, так как он не отражается в ЕГРЮЛ.Главное для опциона – содержание условий, позволяющих определить предмет договора, при этом предмет необходимо описать так что бы его можно было идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты (п. 4 ст. 429.2 ГК РФ).Но при заключении опциона многие допускают ошибки, при которых реализация договора становится невозможной.На 10 — 11 апреля в Москве мы на реальных кейсах из практики нашей компании разберем вопросы налоговой оптимизации, которые важны каждому собственнику и генеральному директору!Представим, что два господина договорились, и заключили опционное соглашение о продаже долей в нескольких компаниях, занимающихся прибыльным бизнесом.

Уставный капитал каждой из компаний составлял по 10 тысяч рублей. И вот в один не самый прекрасный момент господин, не состоявшийся Покупатель узнает, что тот, с кем у него заключен опцион, не просто продал доли, по номиналу, но и то что эти вожделенные доли уже ушли от последнего владельца к крупной, в их регионе, организации. И вроде как эта компания уже является добросовестным владельцем.Наш господин естественно не растерялся и подал в суд на продавца.

Просил суд отменить эти сомнительные сделки и в судебном порядке передать доли ему. Он приложил к материалам дела то самое опционное соглашение и сел ждать положительного решения суда. Вроде бы дело верное и в скором времени он станет участником нескольких Обществ, но не тут-то было.Та организация, которая уже является добросовестным приобретателем и владельцем оспариваемых долей подает встречный иск о признании опциона ничтожным и выигрывает дело.Основанием такого решения суда стол тот факт, что данное опционное соглашение не было удостоверено в нотариальном порядке.Гражданский кодекс не предусматривает обязательного нотариального удостоверения, но вот ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» на прямую говорит о том, что договор связанный с отчуждением доли в уставном капитале подлежит нотариальному удостоверению.

Именно поэтому суд приходит к выводу что если договор, который вытекает из опционного соглашения подлежит нотариальному удостоверению, то и само соглашение так же подлежит удостоверению у нотариуса ( Арбитражный суд Удмуртской Республики от 01.07.2019 года).Есть и другие ошибки.

Два общества оговаривают условия опционного соглашения о последующем заключении договора купли продажи части доли в третьем обществе. Один спросил: «А тебе сколько надо? Много конечно дать не могу». Второй ответил: «Да мне так, чисто номинально. Просто надо показать, что я в бизнесе и теме». На том и порешили. Заключили соглашение, что ООО «Х» обязуется заключить договор купли продажи части в размере до 4,62% доли в уставном капитале Общества с ООО «Y» при наступлении таких-то условий, по такой-то цене и даже заверяют его нотариально.И вот наступает тот момент и ООО «Y» направляет в адрес ООО «Х» уведомление о намерении реализовать опцион и заключить договора купли продажи части доли.
На том и порешили. Заключили соглашение, что ООО «Х» обязуется заключить договор купли продажи части в размере до 4,62% доли в уставном капитале Общества с ООО «Y» при наступлении таких-то условий, по такой-то цене и даже заверяют его нотариально.И вот наступает тот момент и ООО «Y» направляет в адрес ООО «Х» уведомление о намерении реализовать опцион и заключить договора купли продажи части доли.

И какого было удивление ООО «Y» когда им пришёл отказ.Конечно обманутые в лучших чувствах ООО «Y» подают в суд. ООО «Х» не собираясь сдаваться выкатывает встречный иск о признании опциона недействительным. Суд первой инстанции, апелляция, кассация, все принимают сторону ООО «Х».

И дело тут не в дьявольском обаянии представителей ООО «Х», а именно в том, что данный опцион действительно – ничтожный.

Рекомендуем прочесть:  Возрат куртки по качеству

В данном опционе не хватает сущей малости, а именно отсутствует условие о конкретном размере той части доли которая подлежит передаче, что в свою очередь влечет невозможность определения другого существенного условия договора купли продажи т.е. цены договора.Суд установил, что такая формулировка как в данном деле подразумевает под собой любой диапазон от 0 до 4,62%, а по этой ней нет возможности определить, что конкретно подлежит передачи и соответственно в этом случае нет возможности определить сумму сделки ( от 19.02.2019 Арбитражный суд Московского округа).Исходя из этого вывод очень простой. Опционное соглашение должно быть четко прописано.

Нельзя упускать из внимания ни одного пункта, ссылки, условия пусть оно и не кажется на первый взгляд существенным.А вот пример как может быть если с все делать правильно.В конце февраля 2019 года арбитражный суд республики Татарстан рассматривал о признании сделки купли продажи 100% долей не действительной и об обязаннее ФНС отменить государственную регистрацию сделки:Истец обратилась в суд с иском о признании сделки купли продажи доли недействительной по причине того, что между ней и Ответчиком заключено опционное соглашение на покупку этих самых долей. Естественно Ответчик свою вину не признал.

Истец заострила внимание суда на тот факт, что сделка купли-продажи совершал иной нотариус.

И то что ей не было направлено уведомление о предстоящей сделке. Конечно Ответчик в отзыве говорил о том, что выбор нотариуса — это его личное дело, так же он не видел смысла уведомлять кого бы то ни было о сделке так как он в праве распоряжаться своим имуществом на свое усмотрение. Нотариус проводившей сделку пояснила что все было проведено в рамках закона, что были предоставлены все необходимые документы, ни в каких открытых источниках не предусмотрена фиксация опциона и вообще доводы Истца о нарушении положений Устава Общества об удостоверении сделок направленных на отчуждение долей у определенного нотариуса не правомочны и ограничивают нормальную дееспособность Общества.Конечно суд всех выслушал, изучил материалы дела и признал требования Истца обоснованными и подлежащими удовлетворению.Суд исходил из следующего.Соглашение о предоставлении опциона в силу которого Стороны в последующем обязуются заключить договор купли продажи 100% долей составлено в соответствии с действующим законодательством.Предмет опциона строго определен, соглашение содержит все существенные условия, четко выражает намерение Оферента считать себя заключившим договор с Адресатом оферты.

Прописан срок опциона, предусмотрены все возможные условия отказа Адресата оферты, не предусмотрен отказ Оферента. Так же данное соглашение содержит положение, которое прямо говорит что Ответчик был не в праве отчуждать долю или иным образом ее обременять без письменного согласия Истца. Кроме того, при заключении опциона, так же были удостоверены согласие супруги Ответчика на последующею продажу, заявление от самого Общества об отказе от преимущественного права покупки доли и о том, что Общество уведомлено о состоявшемся опционе.Так же суд принял во внимание что в самом договоре купли продажи долей Ответчик подписался по тем что доля освобождена от обременений правами третьих лиц и данная информация достоверна.

При рассмотрении данного дела суд учел факт обращения Ответчика к другому нотариусу. ФНС обязали отменить запись о регистрации факта перехода доли, а также указали Покупателю долей что он тоже может обратится в суд за возвратом своих честно заработанных средств.Таким образом, опцион может являться действенным инструментом прикрытого владения бизнесом, сокрытия взаимозависимости, контроля номинальных учредителей или топ-менеджеров.Но наряду с этим инструментом, так же можно использовать и корпоративный договор, и залог доли, и даже с их помощью получить эффект налоговой оптимизации. Как? Узнаете на нашем ближайшем , который пройдет 10 — 11 апреля в Москве.Автор статьи: Александра Васильева, ведущий юрист центра налоговой и корпоративной безопасности бизнеса «Комплаенс Решения».

Иван Кузнецов — руководитель Центра налоговой и корпоративной безопасности бизнеса «Комплаенс Решения».

Эксперт №1 в России по вопросам налоговой и корпоративной безопасности бизнеса, аттестованный налоговый консультант, автор практического пособия по налоговой оптимизации «Реальная оптимизация налогов» и экспертных публикаций в СМИ.

Опционы, абонентские и рамочные договоры в новой редакции ГК РФ, вступающей в силу с 1 июня 2015 года

Как известно, с 1 июня 2015 года вступает в силу новая редакция ГК РФ, которая вводит законодательное регулирование ряда используемых на практике договорных конструкций. Так, статьи 429.2 и 429.3 вводят регулирование двух близких типов опционных конструкций: опциона на заключение договора и опционного договора: Статья 4292. Опцион на заключение договора 1.

В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями.

Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом. Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон. 2. В случае, когда опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев.

3. Если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта.

4. Опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению. Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты.

5. Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.

6. Опцион на заключение договора может быть включен в другое соглашение, если иное не вытекает из существа такого соглашения. 7. Права по опциону на заключение договора могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением или не вытекает из его существа.

8. Особенности отдельных видов опционов на заключение договора могут быть установлены законом. Статья 4293. Опционный договор 1.

По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается.

Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств. 2. За право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон.

3. При прекращении опционного договора платеж, предусмотренный пунктом 2 настоящей статьи, возврату не подлежит, если иное не предусмотрено опционным договором.

4. Особенности отдельных видов опционных договоров могут быть установлены законом или в установленном им порядке.» Одновременно, ст.429.3 вводит законодательное регулирование абонентского договора: «Статья 4294.

Договор с исполнением по требованию (абонентский договор) 1. Договором с исполнением по требованию (абонентским договором) признается договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых абонентом.

2. Абонент обязан вносить платежи или предоставлять иное исполнение по абонентскому договору независимо от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя, если иное не предусмотрено законом или договором.» Наконец, ст.429.1 ГК содержит законодательное регулирование рамочного договора: «Статья 4291.
2. Абонент обязан вносить платежи или предоставлять иное исполнение по абонентскому договору независимо от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя, если иное не предусмотрено законом или договором.» Наконец, ст.429.1 ГК содержит законодательное регулирование рамочного договора: «Статья 4291. Рамочный договор 1. Рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора.

2. К отношениям сторон, не урегулированным отдельными договорами, в том числе в случае незаключения сторонами отдельных договоров, подлежат применению общие условия, содержащиеся в рамочном договоре, если иное не указано в отдельных договорах или не вытекает из существа обязательства». *** Эти новые для ГК РФ договорные конструкции все эти годы достаточно часто использовались в коммерческом обороте.

Оформление опционных договоров (опционов) происходило как в сфере поставок оборудования и производства уникальных объектов, так и в сфере сделок с акциями и долями, в акционерных соглашениях и т.п.

Их используют тогда, когда стороны хотят дать одной из сторон право по своему усмотрению путем простого извещения ввести некий договор в действие или затребовать исполнение договора от другой стороны, и при этом их не устраивает вариант простой безотзывной оферты, так как они хотят урегулировать организационные отношения на период до акцепта и часто предусматривают плату за получение права на акцепт, и в равной мере не устраивает вариант обязательства с исполнением до востребования.

Опционы упоминаются практически в каждом номере любой деловой газеты, с помощью них стимулируют топ-менеджеров компаний, строят корабли и поставляют самолеты, продают акции, конструируют механизмы выхода из тупика в управлении обществом. До Президиума ВАС за последние годы доходило не одно дело, в котором фигурировали опционы. В то же время ни в законодательстве, ни в судебной практике до сих пор не было четкого закрепления особенностей этой договорной модели, ее отличий от предварительного договора, не был снят риск квалификации такого договора как заключенного под отлагательным чисто потестативным условием.

Особую сложность для нашего права представляла собой проблема опционной премии, которая в рамках такой конструкции выступает в качестве платы за получение секундарного права на акцепт или востребование и претерпевание другой стороной бремени соответствующей неопределенности в вопросе о перспективах акцепта (востребования). Все это создавало правовую неопределенность и юридические риски, мешавшие более активному использованию этой договорной конструкции.

Законодательное регулирование таких конструкций имело своей целью формирование понятной правовой инфраструктуры для заключения подобных сделок. Абонентский договор также оформлялся во многих сферах экономики, структурируя отношения, в рамках которых одна из сторон гарантировала, что она окажет услуги, поставит товар или выполнит работы по первому требованию другой стороны и в том объеме, в котором такое исполнение последней понадобится (безлимитно или в рамках установленного в договоре лимита), а за получение этого удобного права требовать исполнения при необходимости такая управомоченная сторона обязуется вносить ежемесячно или в иные промежутки времени некую фиксированную абонентскую плату. Абонентские конструкции нас окружают повсюду: абонементы в спортклуб, услуги сотовой, интернет или иной связи, услуги спутниковых ТВ-операторов, шведские столы, техобслуживание оборудования или сайтов в интернете, служба технической поддержки на дороге, аутсорсинг правовых услуг и т.п.

Очень часто людям оказывается удобным регулярно платить фиксированную плату за то, что, если им вдруг понадобиться некая помощь, услуга и т.п., они будут вправе получить такой объем исполнения, который им понадобится, и будет иметься конкретный контрагент, который гарантирует оказание такой помощи. Особенность абонентской платы состоит в том, что в случае если в какой-то месяц услуги (товар, работы) абоненту не понадобятся, она не возвращается, но если в какой-то месяц объем заказанных услуг превысит размер абонентской платы, то доплата не потребуется. К сожалению, российская судебная практика далеко не всегда адекватно оценивала эту конструкцию и понимала ее специфику.

Так, нередко суды отказывали во взыскании абонентской платы без наличия доказательств фактического оказания услуг.

Суды в таких случаях не понимали, что в случае абонентского договора деньги уплачиваются не за товар, работы или услуги, а за секундарное право их затребовать при необходимости в нужном объеме и принятие другой стороной на себя бремени претерпевания такой неопределенности. Новые нормы ГК об абонентском договоре способны несколько снизить остроту этой проблемы.

Наконец, рамочный договор за последние годы стал использоваться в практике договорной работы практически повсеместно. Оформляют свои отношения посредством предварительного заключения рамочного договора, содержащего общие «юридические» условия, и последующего согласования существенных условий в дополнительных соглашениях как в сфере поставки товаров, так и оказания услуг, и даже в области сделок с деривативами. Каких-то принципиальных проблем в судебной практике по проблематике рамочного договора не было выявлено.

Тем не менее, множество технических вопросов решалось судами по-разному. Например, не было полной ясности в отношении возможности заключения такого договора поставки, в котором отсутствующее в договоре существенное условие будет определяться не дополнительным соглашением (спецификацией, приложением и т.п.), а в одностороннем порядке.

В рамках последней модели, например, покупателю по договору поставки предоставляется право определить такое существенное условие как количество товара в одностороннем порядке, а другая сторона заранее соглашается исполнять в том объеме, который укажет покупатель (как правило, в пределах тех или иных лимитов).

В сфере кредитования аналогичная модель давно работает на практике в форме заключения договоров кредитной линии, по которым банк гарантирует выдачу кредита по первому требованию заемщика в пределах кредитного лимита. В сфере связи к этой категории могут быть отнесены договоры с тарификацией за фактически использованный трафик, минуты разговора и т.п.

Эта форма организации договорных отношений находится на стыке между обычным рамочным договором, предполагающим последующее согласование существенных условий, и абонентским договором. Как и в случае с абонентским договором здесь имеет место асимметрия прав: одна из сторон вправе (имеет секундарное право) требовать исполнения в нужном ей объеме, а другая сторона не может гарантировать поступления к ней таких запросов и принуждать к чему-либо контрагента, не желающего запрашивать или пользоваться услугами, товарами или работами этой стороны.

Но в отличие от абонентского договора в случае с договором с исполнением по заявкам оплата осуществляется только за фактически затребованное и полученное, хотя нередко и предусматривается специальная фиксированная комиссия за асимметрию прав (например, в форме комиссии за поддержание кредитной линии). Появление в ГК статьи о рамочных договорах имело своей целью кодифицировать эту конструкцию и упростить жизнь обороту.

В частности, в статье есть указание на то, что конкретизация условий рамочного договора может осуществляться не только в форме соглашения сторон, но и посредством направления односторонних заявок. При этом, не менее очевидно, что законодательное регулирование описанных выше договорных конструкций естественным образом вызывает ряд вопросов и требует пристального внимания и серьезного обсуждения.

Например, много критики раздается в адрес ряда положений новой статьи о рамочном договоре. В этой связи Юридический институт «М-Логос» при поддержке Юридической компании «Щекин и партнеры» 09 апреля проводит научный круглый стул, посвященный обсуждению всех этих проблем. Программа обсуждения: 1. Опционные конструкции 1.1.

Программа обсуждения: 1. Опционные конструкции 1.1. Каковы различия между опционным договором и опционом на заключение договора?

Стоило ли множить опционные сущности? 1.2. Соотношение с конструкцией предварительного договора.

1.3. Правовая природа опционной премии.

В чем специфика платы за приобретение секундарного права (на акцепт или востребование в частности)?

1.4. Феномен оборотоспособности прав по опциону.

Нормально ли это? Применимы ли нормы о цессии? 2. Абонентский договор 2.1. Правовая природа абонентской договорной конструкции. Отличие от договора с исполнением до востребования.

2.2. Проблемы абонентского договора в судебной практике: решает ли их новая редакция ГК.

2.3. Абонентская плата как плата за секундарное право и(или) встречное предоставление. 2.4. Должно ли признаваться право на немотивированный отказ от абонентского договора?

3. Рамочный договор 3.1. Можно ли считать рамочный договор сделкой до момента согласования существенных условий? 3.2. Как оценивать конструкцию с конкретизацией существенных условий посредством односторонних заявок? 3.3. Последствия несогласования существенных условий в развитие рамочного договора.

3.4. Правовое значение срока рамочного договора.

Участники обсуждения: В обсуждении планируется участие следующих спикеров: Ширвиндт А.М. – к.ю.н., ассистент кафедры гражданского права Юридического факультета МГУ им.

М.В. Ломоносова; Церковников М.А. – доцент Российской школы частного права; Бевзенко Р.С. – к.ю.н., партнер Юридической компании «Пепеляев Групп»; Байбак В.В.

– к.ю.н., партнер Адвокатского бюро «Юсланд» Распутин М.С. – старший юрист корпоративной практики Адвокатского бюро «Иванян и партнеры»; Карапетов А.Г. – д.ю.н., директор Юридического института «М-Логос» и другие.

К обсуждению приглашаются представители судейского сообщества и других органов государственной власти, ученые-цивилисты, адвокаты, корпоративные юристы, студенты и другие интересующиеся данной проблематикой юристы.

***************** Место и время проведения: Научный круглый стол пройдет 09 апреля 2015 года с 19.00 до 21.15 в конференц-зале «Ярославль» гостиницы «Золотое кольцо» по адресу: Москва, Смоленская улица, д.5 (5 минут пешком от ст.м. Смоленская). Карту проезда см Регистрация участия и другие организационные вопросы: Участие в круглом столе бесплатно.

Для участия в круглом столе необходимо зарегистрироваться .

Количество мест ограничено. По опыту прошлых круглых столов шанс попасть на мероприятие имеют, как правило, только те, кто успел подать заявку в день публикации анонса. P.S.: В комментариях к настоящему посту можно оставлять свои мысли по поводу данных договорных конструкций, качеству их нормативного закрепления в ГК и перспективам применения новых норм. Это поможет выявить важные вопросы, которые можно было бы обсудить на круглом столе

Примеры опционов на заключение договора

  • Будущие арендодатель и арендатор заключают соглашение (опцион), по которому последний (держатель опциона) получает право заключить договор аренды нежилых коммерческих помещений на определенных условиях в определенные сроки (см., например, ).
  • Инвестор заключает с основателем какой-либо компании соглашение (опцион), согласно которому последний (держатель опциона) получит право на приобретение всех или части принадлежащих инвестору акций (доли) при достижении компанией определенных финансовых показателей (см., например, постановления , ).

Однако при предоставлении опциона на заключение договора нужно учитывать, что особенности отдельных его видов могут быть установлены законом (п.

8 ст. 429.2 ГК РФ). Их требования необходимо будет учесть, чтобы получить ожидаемый результат и избежать споров в дальнейшем.

Комментарий к Ст. 429.2 Гражданского кодекса РФ

1. Опцион (от лат. optio — выбор, желание, усмотрение) — право выбора, получаемое за определенную плату.

Наиболее часто термин применяется в следующих его значениях: ——————————— См.

Словарь предпринимателя. URL: maloe.gov-murman.ru/glossary/t484/. а) предоставляемое одной из договаривающихся сторон условиями договора право выбора способа, формы, объема выполнения принятого ею обязательства или даже отказа от выполнения обязательства при возникновении обстоятельств, обусловленных договором; б) соглашение, предоставляющее одной из сторон, заключающих биржевую сделку купли-продажи, право выбора между альтернативными (вариантными) условиями договора, в частности право покупать или продавать ценные бумаги в заранее установленном объеме по твердой цене в течение того или иного срока; в) право купить новые ценные бумаги эмитента на заранее договоренных условиях; г) право на дополнительную квоту при эмиссии ценных бумаг; д) предварительное соглашение о заключении будущего договора в обусловленные сроки. В зарубежных странах под опционом традиционно понимается договор, по которому «одна сторона берет на себя обязательство совершить определенное опционом действие по требованию и в отношении другой стороны (например, приобрести или продать актив) в течение указанного в опционе срока и/или при наступлении указанных в опционе обстоятельств.

Возникший изначально как производный финансовый инструмент, используемый для торговли на товарной и фондовой биржах, опцион получил широкое распространение и вне ее. Наиболее активно опционы используются при структурировании сделок в сфере слияний и поглощений (M&A), нередко включаются в акционерные соглашения как механизм выхода из тупиковой ситуации в управлении компанией, а также применяются в прочих коммерческих отношениях, например, выполняя роль механизма стимулирования топ-менеджмента компаний» .

——————————— См. Шмелев А., Кравцов С. Опционные соглашения: отличительные черты и перспективы применения на практике.

URL: eg-online.ru/article/289398/. А.Г. Карапетов конкретизирует, что в мире существует две основные модели правового оформления опционов : ——————————— См.

подробнее: Карапетов А.Г. Новые договорные конструкции в ГК РФ: абонентский договор и опционы.

URL: m-logos.ru/img/Tezis_Karapetov_09042015.pdf. 1) согласно первой опцион структурируется как особая организационная договорная конструкция (наряду с предварительным договором), предусматривающая предоставление на определенный срок одной из стороны безотзывной оферты другой стороне на заключение некого основного договора (купли-продажи, услуг, аренды и т.п.) за плату (опционную премию). Реализовав секундарное право акцепта, другая сторона преобразует организационный опцион в полноценный основной договор; 2) согласно второй модели опцион структурируется как полноценный договор купли-продажи, оказания услуг, аренды и т.п.

без промежуточного звена в виде некого организационного договора, но опционная специфика проявляется в том, что одной из сторон дается секундарное право востребовать исполнение.

По сути, тут мы имеем договор, в котором основные обязательства поставлены до востребования одной из сторон. До введения в действие комментируемой статьи в письме ГКАП РФ, Комиссии по товарным биржам от 30.07.1996 N 16-151/АК содержалось понятие опционного контракта (опциона).

Под ним понимался документ, определяющий права на получение (передачу) имущества (включая деньги, валютные ценности и ценные бумаги) или информации с условием, что держатель опционного контракта может отказаться от прав по нему в одностороннем порядке. Позднее определение опционного договора (контракта) было закреплено в Положении о видах производных финансовых инструментов, утв. Приказом ФСФР России от 04.03.2010 N 10-13/пз-н (утратило силу) , в соответствии с п.

3 которого опционным договором (контрактом) признавался: ——————————— По состоянию на 01.08.2016 действует указание Банка России от 16.02.2015 N 3565-У «О видах производных финансовых инструментов». 1) договор, предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (значения) базисного (базового) актива или наступления обстоятельства, являющегося базисным (базовым) активом; 2) договор, предусматривающий: — обязанность стороны договора на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным (базовым) активом, в том числе путем заключения стороной (сторонами) и (или) лицом (лицами), в интересах которых был заключен опционный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара; или — обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный (базовый) актив. То есть предметом опциона независимо от его вида являлось исполнение обязательства по усмотрению держателя опциона, когда одна сторона вправе в течение определенного срока потребовать исполнения договора либо не потребовать этого и, соответственно, отказаться от исполнения своих основных обязательств.

За такие правомочия держатель опциона уплачивал своему контрагенту опционную премию. Таким образом, под опционом понималось право купить/продать базисный актив по фиксированной цене на определенную дату или до определенной даты (см.

Апелляционное определение Верховного суда Республики Башкортостан от 25.06.2015 по делу N 33-10515/2015). Федеральным законом от 28.12.2002 N 185-ФЗ в ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ст.

2) было введено понятие «опцион эмитента» — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента.

Опцион эмитента является именной ценной бумагой.

Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе. Представителями российского бизнеса, руководствовавшимися принципом свободы договора, предпринимались попытки заключения опционных соглашений, однако суды, как правило, либо признавали такие соглашения недействительными , либо квалифицировали опционы в качестве предварительных договоров .

——————————— См., например, Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 24.10.2011 по делу N А11-743/2011, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 05.07.2005 N А28-10224/2004-284/17, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 07.10.2003 N Ф08-3832/2003 и др. См., например, Определение ВС РФ от 22.07.2015 N 305-ЭС15-7532 по делу N А40-186566/13, Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2010 по делу N А55-1750/2010 и др. См. подробнее Шмелев А., Кравцов С.

Опционные соглашения: отличительные черты и перспективы применения на практике. URL: eg-online.ru/article/289398/.

2. ФЗ от 08.03.2015 N 42-ФЗ закрепил в ГК РФ две сходных (но не тождественных) по своей правовой природе модели: 1) опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ); 2) опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ). Основная сущность опциона заключается в том, что он дает право его владельцу (держателю) заключить в будущем договор (один или несколько) на заранее согласованных условиях.

Обратим внимание, что речь идет именно о праве, а не обязанности, как это предусмотрено в конструкции предварительного договора (см.

комментарий к ст. 429 ГК РФ). При этом владелец (держатель) опциона может реализовать данное право путем акцепта предоставленной ему безотзывной оферты, но может и не реализовывать его.

Срок для реализации этого права предусматривается в соглашении, однако если опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, то этот срок считается равным одному году (при условии, что иное не вытекает из существа договора или обычаев). Судебные органы, анализируя нормы п.

1 ст. 429.2 ГК РФ, сходятся во мнение, что выгода покупателя (приобретателя) состоит в том, что он может, но не обязан заключать с продавцом права определенный договор.

Продавец между тем обязан заключить договор по требованию покупателя опциона, за что и получает определенную плату (вознаграждение) (см. Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 10.03.2016 N 02АП-893/2016 по делу N А31-7898/2014, Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.08.2016 N 11АП-8521/2016 по делу N А65-4266/2016 и др.).

Опцион на заключение договора имеет определенное сходство с предварительным договором. Однако отличие заключается в том, что если в предварительном договоре стороны договариваются о заключении основного договора, то по опциону на заключение договора сторона предоставляет за плату безотзывную оферту, которая может быть акцептирована в предусмотренный договором срок. Именно возможность внесения платы по опциону выгодно отличает его от предварительного договора, так как судебная практика исходит из того, что по смыслу норм, регулирующих заключение предварительного договора, указанный договор не порождает для сторон денежных обязательств, а только обязательство заключить основной договор в будущем (см.

Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2015 N Ф01-2658/2015 по делу N А31-7898/2014, Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 10.03.2016 N 02АП-893/2016 по делу N А31-7898/2014 и др.).

В отличие от опциона на заключение договора предметом опционного договора является право одной стороны требовать от другой стороны исполнения предусмотренных этим договором действий (например, уплатить денежные средства, передать или принять имущество и др.). При этом если управомоченная сторона в установленный срок (либо при наступлении определенных обстоятельств) не заявит своих требований, то опционный договор прекращается. Таким образом, «если в опционе на заключение договора держателю опциона предоставлено право заключения договора, то в опционном договоре держателю опциона предоставляется право требовать непосредственно исполнения договора (или отдельных договорных обязательств).

А обязанность другой стороны исполнить опционный договор возникает не при заключении опционного договора, а лишь тогда, когда держатель опциона реализует свое право требования исполнения» . ——————————— См. подробнее: Опцион на заключение договора и опционный договор в российском праве.

URL: ralko.ru/node/90. Сходство опциона на заключение договора и опционного договора состоит в том, что: 1) в обоих случаях стороны согласовывают условия, подлежащие исполнению не сразу, а в будущем; 2) в обоих случаях одна из сторон — управомоченная, наделенная правом предъявить контрагенту определенные требования на согласованных условиях, при этом право требования может быть заявлено как в оговоренный срок, так и при наступлении соответствующих условий (обстоятельств); 3) обе конструкции по умолчанию являются возмездными, хотя стороны могут предусмотреть и иные условия оплаты, в том числе безвозмездность; 4) обе конструкции являются срочными, т.е. право требования ограничивается определенным сроком, по истечении которого оно утрачивает свою силу. 3. Правовая конструкция опциона на заключение договора заключается в следующем: 1) в силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты (см.

комментарий к ст. 436 ГК РФ) предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта (см.

комментарий к ст. 438 ГК РФ) такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом; 2) опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон (см.

комментарий к ст. 327.1 ГК РФ); 3) опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями; 4) если опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев; 5) платеж по опциону на заключение договора (если в условиях опциона не предусмотрено иное) не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта.

4. Опцион на заключение договора должен содержать: а) условия, позволяющие определить его предмет. При этом предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты; б) другие существенные условия договора, подлежащего заключению (см. ). 5. Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.

6. Среди других особенностей опциона на заключение договора следует отметить: 1) указанный опцион может быть включен в другое соглашение, если иное не вытекает из существа такого соглашения; 2) права по указанному опциону могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением или не вытекает из его существа.